解讀軟體代理合約
13-01-2015

當你代理一個軟體,或要將軟體委請國外公司代理銷售,通常會簽訂軟體經銷合約(Software Distribution Agreement/ Reseller Agreement),這個負責將軟體銷售、租賃或授權給使用者的廠商,一般說是某個軟體的代理商,以下我們便以「代理商」的名詞代替在法律上的經銷商及代理商,並以「軟體代理合約」的名詞總括Software Distribution Agreement/Reseller Agreement/OEM Agreement。

軟體代理合約,除了授與代理商軟體的經銷權外,有些情況會授與代理商軟體的重製權、使用權;前者是代理商只負責銷售具體的商品(例如光碟片或其他硬體),後者則是代理商須有較多的商品拷貝製作包裝等的行為。此外,商標的授權通常也直接規範在代理合約當中。

我們解讀了軟體合約中有關:

一、獨家或非獨家

二、風險的承擔分配、以及

三、通路限制的重點後,本篇我們繼續解讀軟體代理合約中其他的重要議題~

四、收益的問題
軟體代理合約中代理商與授權人間的收益如何分配,大約有兩種情形。
一種就是授權人是賺「軟體賣給代理商的價金」,代理商付價金給授權人後,他就此軟體的銷售就自負盈虧。
在此情形,雙方可能需要訂一條價格調整的機制,但要視產業特性是否需要,例如半導體業這種價格浮動大的產業,或是因為有持續性的升級或其他加值作業,導致產品的售價會逐漸增加的,就一定需要。
但有些生產技術或設計上的改良,會使授權人(製造商)的成本降低,此時代理商便應有權要求降低售價。
所以在代理合約裡,應把價格在怎樣的條件下,應如何調整,訂定清楚,有利益於授權人的,也要有保護代理商的。
此外,代理商也可以要求加一條「最惠待遇條款」,也就是說,授權人給予其他代理商的價格,不得優於給我的。若爭取不成,也可要求享有相同的discount方式,或其他類似的雙方可以接受的保護條款。
另一種收益分配方式是,代理商將他銷售軟體的收益,或是他所重製的軟體產品的總價,以其中的百分之幾分給授權人,就像是權利金一樣,通常在代理商有軟體的重製權時,便是採用這種模式。要特別注意的是,代理商要先將稅金、運費(若有)等費用先行扣除後,再依照百分比計算,將權利金支付給授權人。

五、代理商可否次授權(Sublicense)
軟體的代理商往往擁有次授權的權利,尤其當他有重製權時,通常會被授權可以次授權給外國的分銷商,或是需要對軟體進行一些加值的動作,例如結合代理商本身擁有的產品或技術,即所謂OEM的經銷商或Value Added Reseller (VAR)。

六、合約終止
軟體代理合約通常都有一定的有效期間,當然,也會有自動續約的條款,然後規定某些原因發生時,可以提前終止合約,甚至在一個較偏向授權人利益的合約,會規定授權人可以僅為了方便就前終止合約。
合約終止後,代理商這邊可能有對客戶還沒履行的訂單,或是剩很多庫存,所以對代理商來說,需要有權能夠繼續將客戶的訂單履行完畢,或是將庫存銷售完畢,否則會造成一筆相當的損失。
然而,對授權人來說,如果他是馬上有其他的代理商取代的話,會造成在某一段期間內,這個產品有雙重的經銷渠道,彼此間相互競爭,成為授權人的麻煩。
對代理商較有利的解決方式是,在合約終止前,讓代理商可以做最後一次的訂貨,然後把這個量銷售到完畢為止。
但時常授權人會堅持,合約終止時,代理商一定要停止所有的銷售活動,且需將剩餘的產品返還給授權人。更有甚者,為了防止未來產品在此市場的銷售受到干擾,授權人還會要求代理商要移交客戶資料、相關的特殊設備及一些廣宣資料等。
總之,如同所有的合約,軟體代理合約雖也有一些範本,但最後能簽成什麼樣子,有多少條款能按照自己的意思來簽訂,還是要視雙方的談判籌碼而定。希望這兩篇文章能增加您對軟體代理合約的了解,並知道大約有哪些模式可供選擇。